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律师介绍
    李冠萍律师

    李冠萍律师,河南鑫苑律师事务所专职律师,郑州市律协劳动与社会保障专业委员会执行委员,现担任河南鑫苑律师事务所公司法律事务部负责人、郑州劳动争议咨询中心首席律师,曾先后担任河南鑫苑律师事务所劳动与社会保障法律事务部负责人、投融资证券法律事务部负责人、律所管委会文宣委负责人。先后被聘为郑州兆丰中油投资有限公司、河南汉城风酒店管理有限公司(中油花园酒店)、河南辉之吉商贸有限公司、河南天章建筑工程有限公司、河南君之恒信息技术有限公司、郑州感知电缆网络技术服务有限公司等多家大型公司和个人法律顾问。

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你还在用《试用期协议》?

来源:www.rdtrw.cn作者:郑州劳动争议律师 时间:2020-10-04

  你还在用《试用期协议》?

  在职场中,“试用期协议”出现的频率很高。

  有些企业担心新员工试用期不能通过考核,到时解除劳动合同会很麻烦,又或者是觉得只要签订了试用期协议,公司就可以不为员工缴纳社保...

  因此很多企业对于新录用的员工都会进行试用期考核,只有等员工通过了考核,公司才会跟员工签订正式的劳动合同。

  当然,对于试用期内的工作内容、工作时间等,公司也都会通过试用期协议进行约定。

  但,企业真的可以只和员工签订一个单独的试用期协议吗?

  一、单独签订试用期协议有什么风险?

  在司法实践中,企业与员工单独签订的试用期协议,期限一般为3个月到6个月不等,在试用期期满后再决定是否正式聘用该员工。

  但我们要知道的是,我国《劳动合同法》中也规定了,试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。

  那如果试用期期限被认定为劳动合同期限的话,企业会面临哪些法律风险呢?

  (1)企业不能以员工在试用期间不符合录用条件为由,与员工解除劳动合同

  试用期不符合录用条件解除劳动合同的要求相对来说是比较低的,有具体明确合理合法的录用条件并告知员工,有证据证明员工存在不符合录用条件的情形,就可以解除劳动合同,并且不需要支付经济补偿。(2)单独签订的试用期协议,其实就是一份固定期限劳动合同

  若是期满后再签订一份固定期限劳动合同,那总共就是签订了两份固定期限劳动合同。

  这样员工就更快的符合应当签订无固定期限劳动合同的条件,当企业与员工续签劳动合同,员工要求签订无固定期劳动合同时,企业就必须与其签订无固定期限劳动合同。

  (3)试用期的约定不成立

  企业还要按照正式劳动合同的工资标准支付工资,到时候还将面临补足员工工资差额、支付赔偿金的风险。

  看完以上风险,你还敢任性的和员工签订试用期协议吗?

  二、约定的试用期不成立,开除违法?

  小王,毕业后进入了一家外贸公司从事现场翻译工作。当初他到公司报到时,公司HR告诉小王,按照公司规定,凡是新招用的职工都要先签订3个月的《试用期协议》,只有试用期考核合格后,才能签订正式的劳动合同。

  对于公司的这一要求,小王考虑到自己刚毕业,找工作也不好找,而且签完对自己也没多大坏处,于是就签了这份试用期协议。

  协议约定:小王的试用期为3个月,自18年9月3日至18年12月2日,岗位为现场翻译,试用期工资为每月10000元,转正后每月12500元。

  试用期满或试用期内工作突出并经考核合格的,将在当月内与公司签订正式劳动合同,不符合录用条件的,公司根据实际情况将予以解雇。

  签完协议,小王就正式入职了。

  在这段时间里,小王一直都很卖力的工作,但也难免会有一些小失误。

  所以在试用期结束后,公司以小王试用期期间存在多次工作失误,不符合录用条件为由与他解除了劳动合同。

  可没隔几天,公司却收到了仲裁书,原来是小王以公司违法解除劳动合同为由向仲裁委申请了仲裁。要求公司支付违法解除劳动合同的赔偿金12500元,以及补发三个月的差额工资共计7500元。

  而仲裁委认为:双方签订的《试用期协议》中仅约定了试用期,根据法律规定,该约定的试用期不成立,因协议中包含了劳动合同应当具备的主要条款,应认定该协议为一份期限为3个月的固定期限劳动合同。

  所以在试用期不成立的情形下,公司不能以不符合录用条件为由与小王解除劳动合同,公司的解除行为属于违法,应当支付小王赔偿金。

  同理,因试用期不成立,公司应当按照正式劳动合同期的工资标准发放小王工资,所以仲裁委对小王要求补发工资的请求也予以了支持。

  看完了这个案例你是不是心有余悸,那除了上述案例存在的风险,还要注意什么呢?

  三、试用期期限及不能约定试用期的情形

  试用期的期限:

  《劳动合同法》规定:劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;

  劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;

  三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。

  3种不能约定试用期的情形:

  (1)以完成一定工作任务为期限的劳动合同不得约定试用期;

  (2)劳动合同期限不满三个月的不得约定试用期;

  (3)非全日制用工也不得约定试用期。

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